浅谈发明专利和实用新型专利的根本区别

即未经江西商标注册的商标权人的许可，对旧手机进行翻新，是否属于侵犯注册商标专用权的行为？从法院的判决中，可以看出其认为这种行为应当适用《商标法》第52条第（一）项，即只要没有商标权人的授权，在同一种或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的，属于侵犯注册商标专用权。

然而，如果这种翻新行为构成了商标侵权，那么将这个思路推而广之的话，一些正当的行业，比如提供维修服务者都可能对其服务中不可避免涉及到的翻新行为承担商标侵权的风险。

这时这些维修行业该如何自处呢？因此，对于翻新行为的商标侵权定性可能仍值得商榷。

首先，商标法的一项基本原则是商标权用尽，即商标权所有人将带有商标的商品首次投入市场后，商标权人就应当无权禁止合法受让人使用或再销售该商品，以及无权禁止在该商品上使用其注册商标。

就翻新手机而言，如果翻新的手机所用的部件确属来源于已经原商标权人许可投入市场流通的产品，商标权用尽的理论也应当有适用的空间。

当然，如果该翻新产品的质量有所下降，或者翻新方将翻新手机当作新手机出售从而对商标权人的商标信誉产生贬损的，商标侵权仍然是适用的。

其次，题述问题可能也需要从产业经济的商标注册和公共政策的角度来考量。

最高院知识产权庭孔祥俊庭长曾说过知识产权是法律，也是公共政策，在金融危机、经济危机的背景下，知识产权的公共政策的性质就更加凸显出来。

如何实施知识产权法律，与经济发展水平、科技发展阶段是息息相关的。

最高人民法院在2009年4月21日下发的《关于当前经济形势下知识产权审判服务大局若干问题的意见》第6条进一步规定：

虽然该《意见》并未进一步解释何种情况构成正当合理使用的情形，但是，若对该第6条的本意作一大胆揣测，第6条之所以允许在符合正当合理使用的情形下可以适用混淆原则，是因为随着经济环境的快速发展，各种经济现象变得更加纷繁复杂，为此法律需要保持一定的灵活性，那么翻新手机的行为应当也可以通过灵活和合理的司法智慧来加以认定。

依笔者之见，就手机翻新这种行为而言，如果为翻新手机使用商标属于一种正当合理使用商标的情形，法院应当能够考量一些降低混淆的因素，如使用配件是否是经商标权人授权投放市场的原件，是否在翻新后明示其属于翻新手机而非新手机；而这种考察应当也是符合产业政策的。

同时，相关产业的业者，如电子产企服快车修服务的提供者，在实践中也应当对这些问题尽到合理的注意义务，并注意保留相应的证据。

一、注册商标前期准备

1.注册方式的选择：一种是自己到国家商标局办理江西商标注册事宜；另一种方式是委托一家经验丰富的商标代理组织来向您提供商标代理服务。

2.注册商标查询：商标查询是指商标注册申请人或其代理人在提出注册申请前，对其申请的商标是否与再先权利商标有无相同或近似的查询工作。

值得注意的是商标查询虽然不是注册商标的必经程序，但此项工作可以大大减少商标注册的风险，提高商标注册的把握性。

3.注册商标资料的准备：

(1)如果您是以自然人名义提出申请，需出示您身份证及递交本人身份的复印件（个人申请商标需要有个体户）。

如您是以企业做为申请人来申请注册，需出示企业《营业执照》副本及提供经发证机关签章的《营业执照》复印件。

盖有单位公章及个人签字的填写完整的商标注册申请书。

(2)商标图样，提供的商标图样必须清晰。

二、申请注册商标

1.只有具有以下条件的个人或团体才可在我国提出商标申请：商标注册申请人必须是:依法成立的企业.事业单位.社会团体.个体工商业者.或按对等原则办理的国家的外国人或者外国企业.符合上述条件.需要取得商标专用权时,按照自愿的原则,向商标局提出商标注册申请。

2.按商品与服务分类提出申请：目前，我国商标法执行的是商品国际分类，它把一万余种的商品和服务项目分为45个类，其中，商品34个类，服务项目11个类。

申请商标注册时,应按商品与服务分类表的分类确定使用商标的商品或服务类别。

同一申请人在不同类别的商品上使用同一商标的,应当按商品分类在不同类别提出注册申请这样可以避免商标权适用范围的不正当扩大,也有利于审查人员的核准和商标专用权的保护。

3.商标申请日的确定:确立申请日十分重要,由于我国商标注册采用申请在先原则,一旦发生申请日的先后成为确定商标权的法律依据,商标注册的申请日以商标局收到申请书件的日期为准。

三、商标审查商标审查是商标注册主管机关对商标注册申请是否合乎商标法的规定所进行的检查、资料检索、分析对比，调查研究并决定给予初步审定或驳回申请等一系列活动。

四、初审公告商标的审定是指商标注册申请经审查后，对符合《商标法》有关规定的，允许其注册的决定。

并在《商标公告》中予以公告。

初步审定的商标自刊登初步审定公告之日起三个月没有人提出异议的，该商标予以注册，同时刊登注册公告。

五、注册公告商标注册是一种商标法律程序。

由商标注册申请人提出申请，经商标局审查后予以初步审定公告，三个月内没有人提出异议或提出异议经裁定不成立的，该商标即注册生效，受法律保护，商标注册人享有该商标的专用权。

一个商标从申请到核准注册，大约需一年至一年半时间。

注册商标的有效期限注册商标有效期为十年，自核准注册之日起计算，注册商标有效期满，需要继续使用的，可以申请商标续展注册。

六、领取商标注册证通过代理的由代理人向商标注册人发送《商标注册证》。

直接办理商标注册的，商标注册人应在接到《领取商标注册证通知书》后三个月内到商标局领证，同时还应携带：

关于商标转让，一般商标局都是会要求公证的。

只要证件齐了，双方配合，这个过程其实是很简单的。

商标转让公证需要哪些资料？

1、转让或受让方是公民的应提交《居民身份证》原件和复印件一份；

2、转让和受让方是企业法人的，应提交《企业法人营业执照》原本或副本的原件和复印件一份、《机构代码证》原件和复印件一份、法定代表人资格证明原件和复印件一份、法定代表人的《居民身份证》的原件和复印件一份和单位介绍信；

3、转让或受让方是其他组织的，应提交相关的主题资格证明和负责人身份证明原件以及单位介绍信；

4、转让或受让方是股份制企业的，应提交公司章程和股东会同意出让或受让商标使用权的股东会决议原件；

5、注册商标证书、商标所有权证明和商标图案原件及复印件一份；

6、委托他人办理的，提供有效的《授权委托书》和受托人的身份证。

国内专利一般分为三种类型即实用新型在专利、发明专利以及外观设计专利，我国专利技术含金量一般较高的是发明专利、其余是次之。

但是也不能说发明专利就是王道，发明在专利它也需要适应市场，否则就等于没有用的专利，形同虚有。

国外专利与中国专利不尽相同，需要根据某国的政策而定。

美国专利，在机构的设置上也与我国也不尽相同，美国直接统一专利与商标局，就只有商标局一个，商标局即代表着专利与商标的申请工作。

众所周知，我国的专利商标都是通过不同机构划分出来的，通过分工合作形式将业务做好，我国分为商标局，专利局（即为知识产权局），此外还有版权局。

最后一点不相同的就是专利申请类型不同，美国的专利申请分为有发明专利和植物发明专利以及外观设计专利。

植物发明刚好与我国的实用新型专利申请命名上不同。

关于国内外专利申请不同的一般需要考虑到各国政策规定的专利申请差别，这里以美国为例，当然还有其他国家不同的专利制度。