第49001211号“OULAC”商标(以下简称“被异议商标”)由汪某(以下简称“被异议人”)于2020年8月17日向国家知识产权局商标局申请注册，指定商品为“电动指甲锉，指甲抛光器具(电动或非电动)，指甲刀(电动或非电动)，修指甲成套工具，剪刀，指甲锉，磨利器具，去死皮钳，手动的手工具，成套修脚器具”，该商标于2021年1月13日由国家知识产权局初审公告。

广州市清秀日化有限公司(以下简称“异议人”)针对该商标提出异议。

裁判结果

依据《商标法》第十条第一款第(七)项、第三十五条规定，国家知识产权局决定：

第49001211号“OULAC”商标不予注册。

案件评析

异议人主营美甲产品，“OULAC”是异议人的甲油胶品牌商标，已经投入使用。

被异议商标与异议人商标标识完全相同，指定使用在美甲相关工具的商品上，异议人因此决定予以打击并及时在该类别商品上进行补充注册。

本案的难点在于：首先，异议人在被异议商标指定商品群组上没有在先商标权，适用商标法第三十条有困难。

其次，虽有适用商标法第三十二条下半款的机会，但该条款要求异议人商标已使用并具有一定影响力，对知名度的要求较高，而异议人的“OULAC”商标虽已使用但知名度不高，无法满足该要件。

此外，被异议人仿冒在先商标，其行为构成“通过其他不正当手段”申请注册商标，有违商标法第四十四条第一款、第四条、第七条第一款、第三十条，但异议阶段审查的核心是商标是否近似，对被异议人恶意的认定较为谨慎。

最后，商标法第七条、第十条第一款第七项、第八项等条款属于兜底条款，一般不作为裁判依据。

综合来看，重要条款的适用要件均不能完全满足，仅适用一个条款被支持的可能性很低。

因此，异议人从多个方面展开论述：

1.列举被异议人名下全部仿冒商标的情况，说明其惯于抢注美甲品牌商标，具有攀附知名度、进行不正当竞争的恶意。

2.提交证据证明异议人商标在先使用并具有一定知名度，说明被异议人理应知晓异议人商标，且被异议商标是对异议人商标的抢注。

3.引证异议人在第3类“甲油胶”商品上的在先商标“OULAC”，虽然异议人在第8类商品上无在先商标，但通过引证第3类商品上的在先商标，可以说明“OULAC”商标由异议人在先申请注册，被异议商标与引证商标指定商品具有极强关联性，构成近似商标。

4.兜底条款作为最后一道保险。

结合以上内容，可以证明被异议商标是对异议人商标的复制、抢注，易造成消费者对商品来源的混淆误认。

最终，商标法第三十条、第三十二条未予支持，但依据商标法第十条第一款第七项，商标局决定第49001211号“OULAC”商标不予注册。

具体理由为：异议人提供的证据证明其用于“化妆品;梳妆用品;指甲护剂;假指甲”等商品上的“OULAC”商标具有一定知名度，被相关公众所知晓。

被异议商标与异议人引证的具有较强独创性的商标文字“OULAC”完全相同，且被异议商标指定使用商品与异议人引证商标核定商品密切相关，易使相关公众误认为两者系来自同一市场主体的系列商标，从而对商品来源产生混淆误认。

因此，被异议商标的申请注册已构成对异议人引证商标的抄袭和模仿，如予并存易造成消费者混淆误认。

典型意义

第一，商标布局方面，企业应在主营商品和服务类别及关联类别上进行商标布局，避免他人有机可乘。

如未在所有类别、群组布局商标，应积极保留商标使用证据和宣传证据，在维权时可据此主张引证商标的知名度。

第二，无论在非诉阶段还是诉讼阶段，商标局和法院仅能评价当事人主张的法律条款，未主张的法律条款不属于评价范畴。

本案难点在于各核心条款的适用要件均难以完全满足，只有全面引用条款，并根据各条款要件展开论述，才有可能获得支持。

第三，要重视兜底条款的作用。

虽然商标局不常以其作为裁判依据，但本案因其他条款要件难以满足，而被异议人抄袭恶意明显，故商标局以第十条第一款第七项“欺骗性条款”予以规制。

如未主张该条款，本案可能面临失败。