为深入贯彻党的十九大精神，强化知识产权创造、保护和运用，切实提高商标知识产权审查质量和审查效率，国家商标局和省局广开言路，面向社会公开征求《商标法》修改意见，形成符合新时代要求的商标法修改草案。

公安县工商局根据近年来商标管理执法工作实践，收集呈报以下问题和建议。

一、新《商标法》在执法实践中需要解决的问题和建议

自2014年5月1日新法实施，新修改的《商标法》在加大打击力度、有效遏制商标侵权行为、保护商标所有人的合法权益、维护公平有序的市场经济环境中有着很大的积极意义和作用，但在具体的执法实践中，也有一些模糊的概念认知和不可操作性。

为更贴近立法本意，做好法理与实践的更好衔接，特作了收集与整理，具体问题与建议如下：

（一）对无主观故意销售者的处理，有失片面。

新《商标法》第60条和64条规定，无主观故意侵权的销售者由工商部门责令停止销售，不承担民事和行政责任。

这样导致中间经销商的违法成本降低，流通领域的商标侵权行为打击力度削弱。

销售侵权商品，侵权行为成立，有无主观上故意，侵权后果还是已经产生。

旧的《商标法》在对注册商标专用权的保护中，没有明确主观与非主观，违法即惩处，条文明晰，实践中好执行好操作。

销售商在购进商品时也会加大防范力度和戒备心理，以防自己不慎失查而被查处。

对主观故意的判定。

新《商标法》规定，能证明该商品是自己合法取得并说明提供者，除停止销售外，可免责。

合法取得并不完全代表无主观故意，上级中间商可以明示：本货品为高仿，或我们通常所说的A货，购进时全价，销售中以高额的销售业绩返点给下级经销商，或者上级经销商可以两套账，开假的销货发票给进货单位。

工商部门检查进销货台账，一切完备。

因此不能以简单的该商品是自己合法取得的表象，便可逃避惩处。

建议：本着保护合法打击非法，不枉不纵且人性化操作的宗旨，对销售侵权商品的中间经销商，可以视情节轻重，予以适度处罚。

对完全不知情（即无主观故意的），处罚后可向上一级经销商予以追偿。

（二）责令停止销售后侵权商品的处理。

对经销商无主观侵权故意，责令停止销售，侵权商品如何处理？一是责令停止销售不是一种强制措施，无法监督实施。

二是采取行政强制措施后，侵权商品又无法处理。

公安县局查处过一起侵犯河北养元智汇饮品股份有限公司“六个核桃”商标专用权案件，侵权案发地在公安县南平镇，经检大队执法检查中发现，中间经销商某某囤有近80件跟“六个核桃”包装近似，仿冒“六个核桃”包装，侵犯其商标专用权的商品。

经销商提供了供货上线和正规的供货凭证，上线为荆州的供货商，追根溯源，案件从荆州又追踪到终端经销商河南省漯河市某乳业公司。

漯河市工商局对该案已经查处。

根据一事不再罚的原则，公安这边案件便处于中止阶段。

但查封扣押的物品在法定期限不能处置，期满解除强制措施后又导致侵权商品继续流入市场。

比如一起侵权“泸州老窖”酒业的“泸州”商标专用权案例，也是类似。

湖南常德一酒业公司生产的“泸州特曲”，突出使用“泸州”字样，案发地在公安县，工商部门从公安追溯到荆州，再追溯到常德，公安县工商局联合常德当地工商部门对侵权人实施了处罚，罚款4万元。

因为对侵权物品不好处置，而避开了对中间代理商和终端经销商物品的追究。

商品在办案期间已查封或扣押，不存在“停止销售”之说；在已明了有无主观故意后，对无主观故意的中间经销商的商品解除查封扣押，停止销售。

明知为侵权假冒物品，停止销售之后呢，侵权物品如何处理？已流入市场的物品如何处理？销毁或是召回，法律条文未明确规定如何处置。

建议：对“销售不知道是侵权商品且能证明合法取得并说明提供者的，由工商部门责令停止销售”，将“责令停止销售”改为“对库存的侵权物品工商部门予以没收，不予罚款；对已流入市场的物品，由销售方召回，交由工商部门，待侵权商品提供者所在地工商行政管理部门一并处理。”

（三）案件管辖权的问题。

还是拿前面侵犯“六个核桃”商标专用权的案例来说，公安县工商局从案发地公安追溯到河南漯河，找到直接侵权人，按《商标法实施条例》第80条规定，“……由工商部门责令停止销售，并将案情通报侵权商品提供所在地工商部门”。

案情通报又不是案件移送，案发地工商部门还有无管辖权？案发地案件通报后是不是便中止？

还有将“驰名商标”字样用作宣传的案件管辖问题。

《商标法》第53条规定，违反第14条第5款规定的，由地方工商机关责令改正，处10万元罚款。

驰名商标企业宣传辐射面广，案发地在外地的居多，按法律规定，异地案件必须移送。

案件一移送，地方保护等问题便不得不考虑了，虽说有了10万元的罚则，但真正的惩处力度并不大。

建议：案发地工商部门有管辖权，实施处罚并告知当地工商部门。

二、《商标法》在商标注册申报中的修改建议。

（一）注册商标审查期过长。

《商标法》第28条：对申请注册的商标，……九个月内审查完毕。

审查与公告，一年，市场主体等的时间太长。

建议：审查期限3个月，最多不超过6个月。

（二）网上商标信息录入滞后。

有商标注册证已发，但企服快车上无信息可查询，这样影响其他主体的查询与申报，耽误时间花冤枉钱，还注册不下来。

建议：商标局从受理注册人申报，至网上可查询时间为一周至两周，半月后注册信息便可在网上查询；

（三）公告注册后证书下发时间太长。

公告时间到便应进入发证程序，中间等证时间过长。

大多商标在公告时间满1个月后仍没有发证迹象（比如公安县这边有2018年2月28日注册的，快三个月了仍未领到注册证）。

建议：注册公告后一周便立即进入发证环节，及时发证。

（四）网上商标注册申请难度大。

网上商标注册申请，要具备一定的电脑专业知识和商标专业知识，否则无法往下操作，但市场主体知识的专业化程度不一。

纯文字商标可在中国企服快车上查询，但图形商标的查询，必须得借鉴代理公司的专业查询软件。

这些条件的制约，与商标注册便利化改革前提不符。

自2017年3月开通至今，公安县只成功申报了2件，都是经历反反复复、曲曲折折才申报成功。

其中申报的一件旅游商标，由基层所新进公务员协助主体网上申报，商标局2017年7月5日受理，今年3月27日网上查看状态为“等待驳回通知发文”。

从这些年的从事商标管理经验来看，这次的驳回，在于前期图形近似排查不到位。

建议：流程清晰，化繁为简，可操作且便于操作。