对商标抢注的原因分析

如今商海如战场，知识产权无疑成了企业想要长久稳健发展的最强大的铠甲，同时也是最脆弱的软肋，有句话说“市场未动，商标先行”，一语中的，一旦商标权保护不到位，商标抢注的情况就会让你很是头疼。

那么，为什么会产生商标抢注呢？小编接下来为您解答。

1、取得商标专用权制度成为商标抢注的理论基础。

商标专用权的确认和取得，世界各国有不同的规定，归纳起来大致采用“注册原则”、“使用原则”和“混合原则”这三种方式。

所谓注册原则就是按申请商标注册的先后来确定商标权的归属，谁先申请，商标专用权就授予谁，而不问该商标是否已经使用。

申请注册是形成商标专用权的唯一工商事实，所以注册原则最基本的工商特征是商标注册申请。

与注册原则相对应的是使用原则，它是按使用商标的先后来确定商标的归属，谁最先使用该商标，谁就享有商标专用权。

（注：刘春茂主编《中国民法学·知识产权》第609页，中国人民公安大学出版社1997版。

）申请商标注册不是其必然要件。

注册原则和使用原则各有利弊，采用注册原则取得商标专用权，便于对商标的管理，商标权人对商标的归属发生争议也容易辨别，商标权的工商关系明确、稳定性强，容易调查取证。

其弊端是过于僵化，缺乏灵活性，不能保护商标在先使用权。

采用使用原则取得商标专用权，充分保护了当事人的在先使用权利，且灵活实用，可以避免消费者因不同使用人先后使用相同商标而造成混淆。

但它缺乏稳定性，查证商标使用人使用商标的证据困难，不利于商标管理。

现在大多数国家都采用注册原则取得和确认商标专用权，只有美国等少数几个国家采用使用原则。

中国《商标法》第3条规定：经商标局核准注册的商标为注册商标，商标注册人享有商标专用权，受工商的保护。

可见，我国采用的是注册原则。

它是以申请注册作为获得商标专用权的工商依据，谁最先申请注册，商标专用权就属于谁。

而在先使用不能作为取得商标专用权的依据。

即使商标使用者已经在商业上使用某一商标，如果没有向商标局提出注册申请，也不能获取商标专用权，其使用的商标不受工商保护。

所以，申请原则只对最先申请商标注册者认定其享有商标专用权，这一制度的工商结果为商标抢注行为提供了可能性和必然性。

2、不能认定商标抢注行为的不正当竞争性。

在立法上，中国《反不正当竞争法》规定：假冒他人的注册商标；擅自使用知名商品特有的名称、包装、装璜，造成和他人的知名商品相混淆，使购买者误认为是该知名商品；擅自使用他人的企业名称或者姓名，引人误认为是他人的商品；在商品上伪造或者冒用认证标志，名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示的行为属不正当竞争行为，但未规定商标抢注行为属不正当行为。

商标法实施细则规定：违反诚实信用原则，以复制、模仿、

翻译方式，将他人已为公众熟知的商标进行注册的行为属于以欺骗手段或其他不正当手段取得注册的行为。

但是，何为“公众熟知的商标”没有认定标准，公众熟知商标是否是驰名商标或知名商标，没有工商标准和认定程序；能否从商标知名度的高低和广告费用投入的多少来评判，缺乏工商依据，使大部分被抢注商标得不到工商应有的保护。

在理论上，有学者认为商标抢注行为是否属不正当竞争行为很难认定，认为其只是合法但不合理。

（注：宋品“谈商标抢注现象与商标权确立制度的完善”《知识产权》1997年第3期。

）理由是，抢注行为只具备不正当竞争行为的部分特征。

因为虽然抢注他人在先使用并已创出信誉的商标行为属违反公认的商业道德和公平竞争原则，且获得了不当利益的行为，但是这部分不当利益并不构成损害他人合法权益，因为工商并未规定他人在先使用某一商标而应得的权益受工商保护。

另外，抢注行为并不是欺骗或不正当，因为对于商标实行注册在先原则，你如果不先申请注册，别人当然可以先申请注册，并没有排挤竞争对手，工商并未规定其为非法，所以判定抢注行为属不正当竞争行为缺乏工商依据。

3、取得商标专用权的审查制度不合理。

中国注册商标审查制度存在着不尽人意的地方。

首先商标注册申请人的条件过于宽泛。

凡是领取到营业执照的任何企业、事业单位、社会团体、个人合伙、个体工商户都可申请商标注册，而不问申请人是否已经从事生产经营，也不问申请的注册商标是否与其所从事的经营活动相符。

虽然商标法实施细则规定了商标注册申请人必须是依法成立的企业、事业单位、社会团体、个人合伙、个体工商户以及符合工商规定的外国人或者外国企业，但是什么样的人对哪些商品或服务可申请商标注册，工商没有规定。

从而导致申请注册商标的商品或服务与申请人的生产经营范围不一致，造成申请人申请注册的泛滥，使大部分注册商标成为不依附于商品的“闲置商标”。

其次商标注册申请人的利益得不到充分保障。

判定商标专用权归属，中国采用的是“在先申请原则”。

商标法第18条规定：两个或两个以上的申请人，在同一种商品或类似商品上，以相同或近似的商标申请注册的，初步审定并公告使用在先的商标。

由于我国商标注册的申请日期是以商标局收到申请人的注册商标申请及相应的有关资料之日为准。

（注：《商标法实施细则》第12条。

）所以商标法认定的申请日期，有时并不能正确显示商标申请人的申请日期。

例如，上海霞露日用品厂的“霞露”商标案，其商标注册申请报送日期是1987年6月14日，但由于工商行政部门的工作延误，商标局于1988年3月15日才收到申请，期间江苏无锡美容品厂已于1987年12月30日申请并初步审定了“霞露”商标。

使上海霞露日用品厂使用了将近5年的“霞露”商标，最终还是被他人抢注。

（注：参见杨企服快车主编《最新知识产权案例精粹与处理指南》第404页，工商出版社，1996年版。

）

4、不利用国内驰名商标的创立与保护。

中国是《保护工业产权巴黎公约》的成员国，该公约第6条第2款规定：

中国已加入该公约，负有履行该公约的义务。

在司法实践中，一般依照《民法通则》第124条规定，对《巴黎公约》成员国国民的驰名商标被他人注册，或被他人抄袭、模仿使用于同种或类似商品时，直接援引《巴黎公约》有关保护驰名商标的规定处理，（注：

）不管该商标是注册商标还是非注册商标。

这就出现这样情况，我国工商对国内商标只保护注册商标，对国外商标则既保护注册商标，又保护非注册商标（当然是该国认定的驰名商标）。

在工商上形成外国商标的“超国民待遇”，使国内非注册商标享受不到《巴黎公约》所赋予的权利。

原因是我国只有注册商标才能成为驰名商标。

（注：参见陈志刚“论驰名商标”《兰州大学学报》第50页，1996年第2期。

）根据注册原则，非注册商标使用人没有商标专用权，不受工商保护，任何人都可以抢注，这样的商标如何驰名。

因此，目前的商标专用权制度，不但不利于创立和保护国内驰名商标，而且与《巴黎公约》的要求也不一致。

在国内，按照《商标法》规定，商标注册采用在先申请原则，自然人也可以申请，这为商标抢注行为提供了可能性和必然性，出现了专门的“职业注标人”。

他们把商标抢注作为投资，抢注一些已有一定知名度的商标或者与知名商标类似的商标等谋取利益，致使国内很多企业不得不花费巨资买回自己品牌的商标。

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