在实践中,一般认为只要能够证明一部软件作品的开发者在开发该作品前接触过另一部软件作品,并且这两部作品经专家鉴定没有本质的区别,则可认定后开发的软件为盗版软件,构成侵权。这也就是所谓的“实质性相似加接触”原则。

根据该原则,对盗版软件调查取证的范围包括:

一是软件权利人资格的证据。它包括:软件登记证明文件;有关部门对软件的鉴定材料;软件版权归属的约定合同; 软件产品首次投放市场的时间证明(广告、销售合同等) ; 软件完整的源程序及文档。

二是侵权人有机会接触权利人的软件的证据。这类证据有:侵权人曾是权利人本企业的职员;侵权人曾使用过权利人的文件;侵权人参加过对权利人软件的鉴定活动;权利人软件已投入市场等。

三是侵权人实施侵权行为的证据。这类证据包括侵权物品以及侵权软件与合法软件之间相似的鉴定材料。这里最重要的就是提供侵权物品,包括侵权源程序、目的代码和文档等。因为只有收集到侵权软件,才能进一步将盗版软件与正版软件进行比较鉴定,以确认侵权事实。

四是权利人因侵权行为而遭受的损失或侵权人因侵权行为而获得的非法利润的证据。比如权利人被侵权前后销售额报表,侵权人的营业账簿等。

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