【摘要】侵犯著作权罪与销售侵权复制品罪都是与著作权有关的犯罪，司法实践中，经常适用侵犯著作权罪，而鲜用销售侵权复制品罪。

除了是因为从重打击以外，还有立法和司法解释问题，实际上两者是可区分的。

【关键词】侵犯著作权罪、销售侵权复制品罪、加密锁

近年来，盗版软件侵权，一般涉嫌两个罪名，即刑法第217条的侵犯著作权罪，刑法第218条的销售侵权复制品罪，前罪重且追诉的起点低(最重可以判7年，5万起点)，后罪轻且追诉的起点高(最重只能判3年，起点10万)。

司法实践中，经常适用侵犯著作权罪，而鲜用销售侵权复制品罪。

除了因为侵权人多存在复制发行情况外，还有立法和司法解释问题。

【基本案情】

北京市海淀区人民检察院指控，2013年7月起，被告人李某伙同被告人刘某未经著作权人许可，通过淘宝网店“加密锁软件总店”、“软件服务之家”销售软件股份有限公司享有著作权的软件的加密锁(软件破解驱动程序)，销售金额为人民币19万余元。

庭审中辩护人辩称被告人李某没有复制涉案软件作品的行为，其行为应认定为销售侵权复制品罪。

本经法院审理认为，对于辩护人提出李某的行为不构成侵犯著作权罪的辩护意见，根据相关司法解释，“复制发行”他人作品包括复制、发行，也包括既复制又发行;且“发行”包括批发、零售等多种形式。

本案中，虽没有证据证实李、刘实施有相关复制他人软件的行为，但其二人通过淘宝网店向他人出售涉案软件加密锁，该加密锁避开了著作权人的软件加密保护功能，使他人无需购买正版软件加密锁就可以正常使用涉案软件，属于未经著作权人许可，变相销售他人享有著作权的软件作品行为，应认定为刑法上的“发行”行为;属于“情节严重”，故李某、刘某的行为应以侵犯著作权罪论处。

专业处理软件著作权案件的广东长昊律师事务所的首席法务官邱戈龙认为：虽然销售侵权复制品罪与侵犯著作权罪都是与著作权有关的犯罪，但是二者是两种根本不同的犯罪行为，两罪的区分在于：

1，主体要件不同。

销售侵权复制品罪的主体只能是侵权复制品制作者以外的其他自然人或单位，侵犯著作权罪的主体一般是制作者，有时可能是与制作者通谋的发行者或销售者;

2，犯罪客观方面不同。

销售侵权复制品罪在客观方面表现为销售侵权复制品且违法所得数额巨大的行为;侵犯著作权罪的行为方式则可以是复制发行或出版，也可以是制作、出售，且违法所得数额较大或有其他严重情节的就构成犯罪;

3，二者追诉的起刑点和法定刑不同，侵犯著作权罪重且追诉的起点低，最重可以判7年，5万起点，后罪轻且追诉的起点高，最重只能判3年，起点10万。

【关联阅读】非法经营罪

在侵犯软件著作权领域中，还会涉及到另一个罪名，即非法经营罪。

非法经营罪是指非法经营罪，是指未经许可经营专营、专卖物品或其他限制买卖的物品，，以及从事其他非法经营活动，扰乱市场秩序，情节严重的行为。

根据《非法出版物解释》第十一条规定，违反国家规定，出版、印刷、复制、发行本解释第一条至第十条规定以外的其他严重危害社会秩序和扰乱市场秩序的非法出版物，情节严重的，以非法经营罪定罪处罚。

该法解释第二条和第四条就是对侵犯著作权罪和销售侵权复制品罪的解释，显然第二条和第四条所涉及的侵权复制品不在非法经营罪的行为对象之内，即非法经营罪中非法出版物的对象是指根据《著作权》第四条规定的依法禁止出版、传播的作品，也就是说，刑法对涉及出版物内容反动、盗版侵权、带有侮辱性、淫秽等的作品，这些不享有著作权的非法出版物即为非法经营罪非法出版物的对象。

非法经营罪的立案标准是：

1.个人非法经营数额在五万元以上的，单位非法经营数额在十五万元以上的;

2.个人违法所得数额在二万元以上的，单位违法所得数额在五万元以上的;其刑法处罚标准是情节严重的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金；情节特别严重的，处五年以上有期徒刑，并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。

更多案例请查看www.itscourt.com