摘 要目前，商标法修正案草案已经进入全国人大常委会审议阶段。

这次修订增加了“声音”可以作为商标注册，但“气味”未被允许。

气味仍不允许作为商标注册

目前，商标法修正案草案已经进入全国人大常委会审议阶段。

这次修订增加了“声音”可以作为商标注册，但“气味”未被允许。

在4月14日召开的2013年知识产权南湖论坛上，国务院法制办教科文卫司司长张建华解释:“气味离商标和社会生活事务还是远了一点。”

张建华介绍，这是一次“问题回应式”的立法，商标法修改主要是针对八种不正当现象展开的。

知识产权南湖论坛由中南财经政法大学、国家版权局法规司、国家知识产权局保护协调司主办，迄今已举办十届。

异议程序全部走完需七年

张建华算了一下，一个商标申请注册，如果遇到争议，走完全部程序，需要7年多的时间。

“这七年多的时间是一个什么概念呢?中国经济在最近30多年间每隔七年就要翻一番，可见这7年的问题非同小可。”张建华说。

7年，是怎样算出来的呢?

现行商标法规定，对初步审定的商标，自公告之日起三个月内，任何人均可以提出异议。

对初步审定、予以公告的商标提出异议的，商标局应当听取异议人和被异议人陈述事实和理由，经调查核实后，作出裁定。

当事人不服的，可以自收到通知之日起十五日内向商标评审委员会申请复审，由商标评审委员会作出裁定，并书面通知异议人和被异议人。

当事人对商标评审委员会的裁定不服的，可以自收到通知之日起三十日内向人民法院起诉。

人民法院应当通知商标复审程序的对方当事人作为第三人参加诉讼。

漫长的诉讼就此开始。

经过一审二审，加之公告之前审定的时间，最长要七年多的时间。

张建华补充说，另外两个因素的存在，使得商标申请时间过长的问题更是雪上加霜。

一是商标申请量快速增长，仅2012年，商标注册申请受理量就达到了 164.8万件；二是竞争对手滥用商标注册程序提起异议，故意延迟申请人获得商标权的不正当竞争行为的时有发生，也是一个重要因素。

一次“问题回应式”的立法

此次商标法修改充分重视到了上述问题，用张建华的话来讲，“这是一次‘问题回应式’的立法。”包括上述问题在内，张建华归纳了商标领域存在的八大不正当现象，“我们的商标法修改主要就是针对这八种不正当现象展开的。”

其一，商标资源没有得到充分利用，如声音还不能作为商标组成元素。

其二，很多申请注册商标的并不是为了使用，而是为了抢占商标的资源。

比如，奥运会开过后，很多奥运冠军的名字被注册成商标。

其三，明知某一商标存在已为他人使用，还去抢注这一商标。

其四，为不正当竞争目的提出商标注册异议，将整个商标注册过程拉得很长。

其五，为了认定************不惜制造案件，以获得国家机关“背书”，因为************都是在案件当中来认定的。

其六，在商标代理领域存在恶性竞争，代理人损害被代理人权益。

其八，权利人赢了官司却不能弥补其因被侵权所遭受的损失。

这一现象大量存在，说明了商标保护仍然不力。

张建华说，商标的重要利益日益为社会所认识，但是商标秩序的规范制度还不够完善。

考虑到五个方面的平衡

要解决上述问题，张建华表示并不容易，涉及到方方面面的平衡，而此次修法主要考虑到五个方面的平衡。

第一，现实需要与理想状态的平衡。

比如，“声音”可以作为商标注册，但“气味”未被允许。

第二，注册在先与使用在先这两种制度之间的平衡。

我国商标法将“注册在先”作为原则，“最初这个原则是很刚性的，现在则越来越多地吸收了一些合理使用的合理因素，兼顾使用者的合理要求，在这次修改有所反映。”张建华说。

第三，兼顾个人正当利益保护与社会公平秩序。

第四，简政放权与社会行政机关对商标执行保护的必要手段。

企服快车面要简政放权，另企服快车面行政保护还不可或缺。

第五，行政保护、司法保护和权利人的自力保护要形成合力。

知识产权是私权，最关心商标权保护的还是权利人自己；行政保护和司法保护，都是对权利人提供的一种保护，但各有优势。

行政机关的优势在于它享有调查权，如果行政机关能够把案情调查清楚，最后由法院来判决并得以执行，商标保护就能够取得更好的效果。

所以这次商标法的修改增加了对行政机关调查权方面的内容，增加了惩罚性赔偿条款，增加了司法机关文书提供令制度，从而让行政保护、司法保护与权利人自力的保护形成合力。

（张维）